Découvrir et gérer un conflit d'intérêts d'un avocat
Il est, bien sûr, facile de ressentir de la crainte ou de l'anxiété à propos des conflits d'intérêts des avocats. Les avocats, après tout, ont tendance à ne pas vouloir subir une action pour faute professionnelle, un licenciement par un client, un licenciement par son propre cabinet, ou une hausse des taux d' assurance , une discipline professionnelle ou une motion de disqualification d'un opposant, ou une situation de non-paiement par une cliente qui a découvert un conflit par elle-même ou une contestation de frais, ou qui a fait l'objet d'un dégorgement.
Malgré des associations négatives, les conflits d'intérêts d'un avocat ne sont pas forcément une mauvaise chose. Après tout, les règles étaient largement développées pour aider à protéger les clients. Bien que ces règles existent toujours, il en est de même des opportunités multiples de gestion des conflits d'intérêts. Les avocats doivent les identifier et ensuite évaluer leurs options pour faire face à tout conflit d'intérêts.
Qu'est-ce qu'un conflit d'intérêts?
Bien que les conflits d'intérêts soient traités dans les Règles de conduite professionnelle de l'American Bar Association, l'expression elle-même n'est pas définie.
Différents modificateurs sont utilisés dans les proscriptions contre les avocats ayant des conflits d'intérêts représentant diverses catégories de clients. Ainsi, par exemple, la Règle 1.7, qui traite des conflits d'intérêts impliquant des clients actuels, interdit aux avocats de représenter un client si ce travail implique un conflit d'intérêts - même si la règle inclut une exception permettant à un avocat en conflit d'intérêts de représenter un client. client à condition que certaines conditions préalables soient remplies.
La Règle Modèle 1.8 aborde ensuite un peu plus en détail ce qui n'est pas autorisé, et des exceptions spécifient ce qui est réellement. Une autre règle (1.9) traite des conflits impliquant d'anciens clients. Ensuite, il y a l' imputation des conflits d'intérêts, visés à la Règle 1.10, interdisant à tous les avocats d'une entreprise de représenter «sciemment» un client si un seul d'entre eux serait interdit par les règles de conflit de représenter le client - avec des exceptions plus énumérées. permettre la représentation même lorsqu'il y a imputation d'un conflit d'intérêts. Ensuite, il y a des conflits d'intérêts spéciaux, identifiés dans la règle 1.11, traitant des scénarios impliquant des employés gouvernementaux actuels et anciens. La Règle 1.12 traite de situations impliquant d'anciens juges et des auxiliaires juridiques actuels et de ce qu'ils peuvent faire et de ce qu'ils ne peuvent pas faire en ce qui concerne les clients et les affaires dans lesquelles les anciens juges étaient ou les greffiers actuels sont impliqués. La Règle 1.13 concerne les avocats représentant des organisations en tant que clients. Les obligations envers les clients potentiels sont traitées dans la règle 1.18. En effet, les conflits d'intérêts deviennent vite confus, surtout quand un avocat considère que les règles modèles ne sont que des modèles . Un avocat, bien sûr, devrait se tourner vers des lois et des règles de déontologie et une jurisprudence dans les juridictions où il est autorisé à exercer afin de déterminer quels sont exactement les conflits d'intérêts et ce qui est - et n'est pas - permis.
Comment surgissent les conflits d'intérêts?
Malgré les meilleurs efforts des avocats, des conflits d'intérêts surgissent. À bien des égards, cela n'est que logique: lorsqu'un jeune avocat devient plus expérimenté et développe une expertise dans un domaine de pratique donné, un plus grand nombre de clients éventuels chercheront de l'aide dans son domaine d'expertise. Ces clients potentiels peuvent en effet avoir des intérêts défavorables aux clients actuels ou aux anciens clients. Un avocat représentant plusieurs entités dans un procès donné pourrait procéder avec prudence. Les membres d'un groupe peuvent avoir des intérêts apparemment compatibles qui peuvent rapidement diverger. Que se passe-t-il, par exemple, si un seul avocat représente plusieurs passagers qui ont eu un accident de voiture contre un constructeur automobile et qu'un passager veut s'installer et que d'autres ne le font pas? Que se passe-t-il si le conducteur est également représenté et que le constructeur automobile défendeur soulève la négligence alléguée du conducteur comme cause de l'accident?
Les clients ayant des intérêts divergents ne sont pas les seuls moyens de se mettre en conflit d'intérêts. Un avocat entrepreneur peut développer une entreprise qui n'a rien à voir avec sa pratique juridique, comme une entreprise d'investissement immobilier ou un fournisseur en ligne. Un tel avocat pourrait commencer à représenter cette nouvelle entité commerciale comme une mesure d'économie d'argent, mais si l'avocat n'est pas un propriétaire unique - en bref, si elle a des partenaires commerciaux - son intérêt et celui de ses partenaires peuvent diverger.
Ensuite, il y a aussi plus de scénarios sociaux qui pourraient donner lieu à un conflit d'intérêts. Que se passe-t-il si un client est impliqué de façon romantique avec un avocat? Que précise la loi? Selon la juridiction, il peut y avoir une proscription contre les relations sexuelles d'un avocat avec un client seulement dans certaines circonstances. Ensuite, aussi, on pourrait s'engager dans un débat sur ce que sont les relations sexuelles .
Gérer les conflits d'intérêts
Aussi compliquées que soient les règles de compréhension des conflits d'intérêts des avocats, les avocats peuvent se rappeler que, souvent, ils peuvent représenter un client malgré l'existence d'un conflit d'intérêts pourvu que certaines conditions soient remplies. Bien que la représentation de clients impliquant certains conflits ne soit pas autorisée, un avocat peut procéder à une représentation de client impliquant un conflit d'intérêts admissible, à condition, généralement, que les conditions préalables soient remplies. Par exemple, un consentement éclairé du client peut être nécessaire. Ou un pare-feu (aussi appelé mur de Chine) peut devoir être établi autour d'un avocat de sorte qu'une question n'est pas discutée au sein d'une entreprise avec un certain avocat qui a un conflit d'intérêts. Ce que les juristes doivent vraiment penser en pensant aux conflits d'intérêts, c'est comment gérer ces conflits, depuis l'identification des conflits potentiels jusqu'à la détermination de la possibilité de représentation, et dans quelles conditions, pour évaluer si une telle représentation sera poursuivi ou simplement refusé.
Des complications peuvent survenir dans la gestion des conflits d'intérêts, en commençant, bien sûr, par le point dans le processus où un avocat se trouve lorsqu'un conflit est découvert. Si un conflit est identifié lors d'un contrôle de conflit, une telle situation peut être traitée de manière très différente que lorsqu'un conflit est découvert par un avocat adverse pendant un litige en cours. Les règles peuvent différer selon le statut de l'entité avec laquelle l'avocat est en conflit: Est-ce un client actuel? un ancien client? un client potentiel? La façon dont le conflit a été découvert peut également avoir un impact sur la façon dont, finalement, il sera géré. L'avocat a-t-il découvert le conflit, ou quelqu'un d'autre l'a-t-il découvert pour lui? Était-ce un opposant, un client qui présente maintenant des renseignements que l'avocat aurait pu ignorer, un juge ou une tierce partie?
Les conflits d'intérêts peuvent devenir extrêmement complexes, d'autant plus que d'autres éléments d'une pratique juridique sont abordés. Par exemple, dans quelles situations, le cas échéant, un avocat ayant un conflit d'intérêts peut-il renvoyer une affaire à un autre avocat à l'extérieur du cabinet et recevoir des honoraires de renvoi?
Qui approcher et comment devrait-on réfléchir sérieusement quand un conflit d'intérêt est identifié après le début de la représentation? Encore une fois, certains conflits sont gérés facilement, avec une simple déclinaison d'une représentation ou l'obtention du consentement éclairé des parties concernées. D'autres ne sont pas si facilement résolus et pourraient exiger un avis à un assureur pour faute professionnelle ou la prise d'autres actions pour retirer ou contraindre le retrait, d'une affaire.
Préoccupations pratiques
Un avocat confronté à un conflit d'intérêts potentiel pourrait également prendre en considération son propre poste au sein d'une entreprise, qu'il s'agisse d'un associé, d'un associé ou d'un avocat. Un tel avocat pourrait envisager comment elle va protéger son client, son cabinet et elle-même en abordant le conflit d'intérêts. Il faudrait envisager d'interpréter de façon agressive les règles applicables, et les répercussions qui pourraient en résulter si l'interprétation ne concordait pas avec celle d'un tribunal. Certaines pratiques juridiques peuvent donner lieu à des affirmations plus fréquentes de conflits d'intérêts, même si de tels conflits n'existent pas réellement. Par exemple, les prisonniers assujettis à de longues peines pourraient être tentés d'invoquer un conflit d'intérêts post-plaidoyer ou post-condamnation impliquant leur avocat qui pourrait persuader une cour d'appel de conclure que l'assistance d'un avocat était inefficace.
Dans le scénario idéal (autre que celui n'impliquant aucun conflit), les conflits potentiels sont identifiés avant la représentation et ensuite gérés de manière appropriée. Le scénario moins qu'idéal peut impliquer une erreur ou un mauvais jugement, ou des clients mécontents qui n'acceptent pas que leur avocat agisse de façon contraire à leurs intérêts, et les demandes d'exclusion et les mesures disciplinaires et les non-paiements et les réclamations pour faute professionnelle.
Avec la mobilité des avocats et les portes tournantes qui permettent aux avocats d'entrer et de sortir des fusions de cabinets d'avocats et de cabinets d'avocats et de faucher des cabinets d'avocats et de vendre des cabinets spécialisés, les conflits d'intérêts ne peuvent être facilement évités. Il conviendrait de réfléchir à la façon dont les conflits seront identifiés et gérés et à l'approche générale qui sera adoptée (généralement déclinent la représentation, cherchent le consentement éclairé?). Les objectifs à long terme d'un avocat et d'une entreprise peuvent également être pris en compte lorsque des conflits d'intérêts éventuels sont pris en compte. Le client, ou l'affaire, est-il petit? Est-ce que chercher à obtenir le consentement éclairé des autres aliène des clients plus importants et plus viables ou des avocats plus puissants au sein d'une entreprise? Quelle est la probabilité qu'un scénario de conflit d'intérêts donné se termine mal? Est-ce que même une représentation permise vaut le risque?